Создание благотворительного фонда в условиях военного положения

Во время войны существует настоятельная потребность в создании и стабильном функционировании благотворительных и общественных организаций, субъектов предпринимательской деятельности, в связи с чем Министерство юстиции Украины (далее - «Минюст») пытается обеспечить проведение наиболее важных регистрационных действий в отношении юридических лиц и ФЛП.

Создание, регистрация и деятельность благотворительных организаций регулируется Конституцией Украины, Законом Украины «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» (далее - «Закон о благотворительной деятельности»), Гражданским кодексом Украины, Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц - предпринимателей и общественных формирований» (далее - «Закон о государственной регистрации»), международными договорами Украины, согласие на обязательность которых предоставлена Верховной Радой Украины, и другими нормативно-правовыми актами.

Согласно Закону о благотворительной деятельности, благотворительный фонд (далее - «БФ») - это благотворительная организация, которая:

• действует на основании устава;

• имеет участников и управляется участниками, которые не обязаны передавать этой организации какие-либо активы для достижения целей благотворительной деятельности;

• может быть создана одним или несколькими учредителями (учредителями могут быть дееспособные физические и юридические лица, кроме органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных юридических лиц публичного права);

• может иметь, кроме учредителей, других участников, вступивших в ее состав в порядке, установленном уставом такой организации;

• имеет активы, формируемые участниками и/или другими благотворителями.

Основные этапы создания БФ

Основные этапы создания БФ:

1. Подготовка документов: устав, решение (протокол) о создании, заявление о государственной регистрации юридического лица (форма 2), структура собственности и т.д.

2. Принятие учредителями БФ (или уполномоченными ими лицами) решения о создании БФ, утверждении его учредительного документа и состава органов управления БФ, а также принятие других решений, связанных с созданием и государственной регистрацией БФ.

3. Подписание и оформление решения (протокола) о создании БФ и устава БФ.

4. Государственная регистрация БФ.

Решение о создании БФ

Решение о создании БФ излагается в письменной форме, прошивается, пронумеровывается и подписывается учредителями (участниками), уполномоченными ими лицами. Законом о государственной регистрации не предусмотрено требование о нотариальном удостоверении подлинности подписей учредителей на решениях о создании БФ.

Если БФ имеет одного участника, решения, которые должны приниматься общим собранием участников такого БФ, принимаются этим участником единолично и оформляются им в письменном виде в форме решения (ч. 6 ст. 20 Закона о благотворительной деятельности).

Устав

Учредительным документом БФ является устав, который должен содержать следующую информацию:

1. наименование;

2. цели и сферы благотворительной деятельности;

3. органы управления, их состав, компетенцию, порядок деятельности и принятия ими решений;

4. порядок назначения, избрания или утверждения членов органов управления БФ, кроме высшего органа управления, их замещения, приостановления их полномочий, прекращения их полномочий (отзыва);

5. порядок внесения изменений в устав;

6. источники активов (доходов), порядок контроля и отчетности БФ;

7. основания и порядок прекращения БФ, включая порядок распределения активов БФ;

8. условия и порядок принятия в состав участников БФ, права и обязанности участников;

9. условия и порядок исключения участников из состава участников БФ.

Уставом БФ также определяется:

• порядок созыва и проведения общего собрания участников;

• порядок принятия решений общим собранием участников;

• другие вопросы осуществления общим собранием участников своих полномочий как высшего органа управления БФ.

Устав БФ может определять особенности деятельности и прекращение БФ и не должен противоречить законам Украины.

Устав БФ излагается в письменной форме, прошивается, пронумеровывается и подписывается учредителями (участниками), уполномоченными ими лицами.

Законом о государственной регистрации не предусмотрено требование о нотариальном удостоверении подлинности подписи учредителя на уставе при проведении государственной регистрации создания БФ.

По инициативе учредителей БФ подлинность подписей на уставе БФ может нотариально удостоверяться.

Государственная регистрация БФ

Для государственной регистрации создания БФ подаются следующие документы:

• устав БФ;

• решение (протокол) о создании БФ;

• заявление о государственной регистрации юридического лица (форма 2), форма которого утверждена Приказом Министерства юстиции Украины № 3268/5 от 18.11.2016 «Об утверждении форм заявлений в сфере государственной регистрации юридических лиц, физических лиц - предпринимателей и общественных формирований»;

• документ, подтверждающий регистрацию иностранного лица в стране его местонахождения (извлечение из торгового, банковского, судебного реестра и т.п.), - если учредителем БФ является иностранное юридическое лицо;

• структура собственности;

• официальные документы (их копии, в частности, нотариально заверенные копии), подтверждающие возможность оказывать решающее влияние на управление или деятельность юридического лица (в том числе через цепь контроля/владения);

• нотариально заверенная копия документа, удостоверяющего личность, которая является конечным бенефициарным владельцем БФ, - для физического лица - нерезидента, а также для физического лица - резидента (при отсутствии у последнего паспорта в форме ID карточки);

• документ об оплате административного сбора.

Постановлением Кабинета Министров Украины № 209 от 06.03.2022 «Некоторые вопросы государственной регистрации и функционирования единых и государственных реестров, держателем которых является Министерство юстиции, в условиях военного положения» (с изменениями) установлен определенный перечень особенностей проведения государственной регистрации юридических лиц в условиях войны, среди прочих:

1. Государственная регистрация осуществляется исключительно государственными регистраторами юридических лиц, физических лиц - предпринимателей, должностными лицами Минюста, его территориальных органов, включенными в утвержденный Минюстом перечень государственных регистраторов и должностных лиц, которые в условиях военного положения проводят государственную регистрацию.

2. Государственная регистрация проводится независимо от местонахождения юридических лиц, если соответствующие ограничения не предусмотрены вышеуказанным перечнем, утвержденным Минюстом.

Сейчас информация о перечне субъектов предоставления административных услуг размещена на официальных сайтах Кабинета Министров Украины и Минюста:

https://www.kmu.gov.ua/news/onovleno-perelik-subyektiv-yakim-v-umovah-voyennogo-stanu-provoditsya

https://minjust.gov.ua/news/ministry/onovleno-perelik-subektiv-yakim-v-umovah-voennogo-stanu-provoditsya-derjavna-reestratsiya-yuridichnih-osib-ta-fop

Перечень субъектов предоставления административных услуг время от времени обновляется на сайте Минюста.

3. Государственная регистрация БФ проводится немедленно после получения в полном объеме надлежащих документов для государственной регистрации. Документы для государственной регистрации, представленные не в полном объеме или не соответствующие законодательству, не рассматриваются и возвращаются заявителю без оформления соответствующего решения с одновременным устным уведомлением заявителя о полном перечне документов, которые должны быть поданы, и/или требования законодательства, которые должны быть соблюдены.

4. Административный сбор не взымается за государственную регистрацию БФ, предметом деятельности которых является: оказание помощи Вооруженным Силам, другим военным формированиям, правоохранительным (специальным) органам, органам гражданской защиты, добровольческим формированиям территориальных общин, другим лицам, обеспечивающим национальную безопасность и оборону, отпор и сдерживание вооруженной агрессии иностранного государства, а также лицам, которые пострадали или могут пострадать от такой вооруженной агрессии.

5. Требования законодательства об обязанности предоставления/подтверждения сведений о конечном бенефициарном владельце, а также документов, предусмотренных законом для предоставления/подтверждения таких сведений, не применяются, кроме случаев государственной регистрации:

• банков, небанковских финансовых учреждений и лиц, не являющихся финансовыми учреждениями, но имеющих право предоставлять отдельные финансовые услуги (кроме операторов почтовой связи);

• юридических лиц, учредителем (участником) и/или конечным бенефициарным собственником которых является или будет являться вследствие соответствующих изменений Российская Федерация, гражданин Российской Федерации, юридическое лицо, образованное и зарегистрированное в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Несмотря на вышеуказанную норму все же существует практика, когда некоторые государственные регистраторы продолжают требовать, руководствуясь Законом о государственной регистрации, предоставления структуры собственности и документов, подтверждающих сведения о конечном бенефициарном владельце БФ (например, нотариально заверенной копии паспорта, удостоверяющего личность, которая является конечным бенефициарным владельцем БФ).

Если учредителем БФ является только физическое лицо-резидент Украины, найти работающего во время войны нотариуса, который сделает нотариально заверенную копию паспорта бенефициара, еще возможно в зонах, удаленных от зон ведения боевых действий. А вот если учредителями БФ желают выступить нерезиденты Украины или юридическое лицо резидент Украины, конечным бенефициарным владельцем которой является нерезидент Украины, в этом случае на подготовку пакета документов, подтверждающих сведения об иностранных бенефициарах БФ, придется потратить немало ресурсов и времени (оформление документов, их апостилирование, перевод и нотариальное удостоверение подписи переводчика на документах).

К сожалению, в условиях войны время, потраченное на сбор и оформление юридических документов прямо пропорционально размеру не оказанной иностранными благотворителями помощи Вооруженным силам Украины, другим лицам, обеспечивающим национальную безопасность и оборону в сдерживании вооруженной агрессии в Украине, вынужденным переселенцам и т.д.

Подача документов для государственной регистрации представителем

В соответствии с положениями Закона о государственной регистрации:

1. Заявителем при подаче документов для государственной регистрации создания юридического лица является учредитель (учредители) или уполномоченное ими лицо (п.8 ч.1 ст.1);

2. В случае подачи документов представителем предоставляется экземпляр оригинала (нотариально заверенная копия) документа, удостоверяющего его полномочия. Для целей проведения регистрационных действий документом, удостоверяющим полномочия представителя, является нотариально удостоверенная доверенность (ч.2 ст.14).

Как оказалось, в данный момент существует еще один проблемный вопрос - это возможность подачи документов некоторым государственным регистраторам представителем, действующим на основании нотариально удостоверенной доверенности, выданной учредителем БФ или руководителем БФ (например, в случае внесения изменений касательно БФ). На практике некоторые государственные регистраторы настоятельно рекомендуют подавать документы только лично учредителям БФ или руководителям БФ, то есть предпочтение почему-то отдается документам, которые подаются лично учредителями БФ или руководителями БФ, а не лицами уполномоченными надлежащим образом.

Поскольку сейчас документы для государственной регистрации, не рассмотренные регистратором, возвращаются заявителю без оформления соответствующего решения, получается, что обжаловать решение регистратора об отказе в проведении государственной регистрации практически невозможно. Даже если основанием отказа в проведении государственной регистрации была только подача документов представителем на основании нотариально удостоверенной доверенности, что не противоречит требованиям Закона о государственной регистрации и Закона о благотворительной деятельности.