|
Протягом останніх років адвокатська практика перетворилася на своєрідну обсерваторію податкових трансформацій в Україні. І якщо раніше доводилося консультувати клієнтів щодо нюансів податкової оптимізації, то сьогодні все частіше розмови починаються з фрази: «Нам телефонували з податкової/БЕБ…».
Якщо коротко: ситуація кардинально змінилася - те, що ще вчора було загальноприйнятою бізнес-практикою, сьогодні може обернутися кримінальною справою та багатомільйонними донарахуваннями.
З практики бачимо справжнє «полювання» на великі ФОП-мережі, особливо у сферах ритейлу, ІТ, телекомунікацій та ресторанного бізнесу. І це не просто посилення уваги - це системна кампанія, яка охоплює податкову службу, Бюро економічної безпеки й навіть банківську систему.
Чому держава взялася за ФОП-мережі?
Давайте поглянемо на цифри. За останні три роки кількість ФОПів в Україні зросла на 150 тисяч. На перший погляд - чудовий показник зростання підприємництва. Але картинка, залежно від того, хто дивиться, може виглядати й інакше.
За словами голови фінансового комітету Верховної Ради Данила Гетманцева, щомісяця кількість ФОПів зростає приблизно на 4,5 тисячі, і це не має жодного стосунку до реального розвитку малого бізнесу.
Він прямо заявляє: «Єдиний податок активно використовується для ухилення від оподаткування середнім та великим бізнесом. А збільшення кількості ФОПів - якраз про те, що ця схема є надпопулярною при мінімізації податків».
Як це працює на практиці?
Найпоширеніші моделі, з якими я стикаюся, мають галузеву специфіку, але суть однакова - штучний поділ єдиного бізнесу на множину дрібних суб'єктів.
У телекомунікаційному секторі маємо справжні «інтернет-конгломерати». Один із відомих операторів, назвемо його умовно «Т», який обслуговує понад 320 000 абонентів, фактично є мережею з 288 суб'єктів господарювання. Інший провайдер «Л» із більш ніж 210 000 клієнтів насправді складається з близько 80 «спрощенців».
У роздрібній торгівлі показовим є нещодавній кейс із мережами продажу техніки Apple. Вони використовували схему з понад 300 пов'язаними ФОПами й ухилились від сплати ПДВ на суму більше 286 млн гривень. Після викриття і переходу на загальну систему оподаткування їхні офіційні виторги зросли в десять разів! Ось вам і масштаб тінізації.
Ще одна «класика жанру» - ресторанний бізнес. Заходите в ресторан, замовляєте їжу та напої, а коли просите рахунок - вам приносять два чеки. Один за їжу, другий за алкоголь.
Справа в тому, що ФОП на єдиному податку для «кухні» не сплачує ПДВ, а юридична особа для «бару» має ліцензію на алкоголь і працює на загальній системі.
Нова система виявлення «дроблення бізнесу»
Найцікавіше, що змінився не тільки підхід контролюючих органів, а й сам механізм виявлення порушень. Тепер це не хаотичні перевірки, а технологічна, злагоджена система моніторингу.
Ще минулого року Національний банк надіслав фінустановам чіткі критерії для виявлення «дроблення бізнесу». Найбільші банки країни - ПриватБанк, monobank, Ощадбанк та Райффайзен Банк - підписали спеціальний меморандум, що закріплює ці правила. Тепер вони в режимі реального часу моніторять підозрілі операції ФОПів.
Як прямо зазначено в листі НБУ: «Якщо за результатами аналізу встановлено належність клієнтів до Групи, є підстави вважати, що діяльність суб'єкта господарювання може бути пов'язана з ухиленням від сплати податків, відповідно фінансові установи мають повідомити Держфінмоніторинг про такі фінансові операції».
Банки відстежують різні індикатори ризику: різке збільшення операцій від різних контрагентів, нульові залишки на рахунках на початок і кінець дня, нетипове збільшення вхідних операцій від фізичних осіб та дроблення переказів круглими сумами.
Цікавий нюанс: банки насправді зацікавлені в обслуговуванні ФОП-мереж. Чому? Для них це збільшення кількості операцій, вища маржа на обслуговуванні рахунків, підвищений попит на фінансові продукти. Але зараз вони змушені балансувати між прибутковістю та ризиками санкцій за недотримання вимог фінмоніторингу.
Наступна ланка ланцюжка - Бюро економічної безпеки. БЕБ отримує результати фінмоніторингу і використовує їх для початку розслідувань. Наприклад, нещодавно стало відомо, що на основі аналітичної роботи детективи БЕБ розпочали масштабне досудове розслідування за ч. 3 статті 212 Кримінального кодексу стосовно всього «сірого» ринку послуг фіксованого інтернету. І це, повірте, лише початок…
Перевірка фізичних осіб у LIGA360 - ваш ключ до зміцнення корпоративної безпеки. Наше рішення надає інформацію про міжнародні санкції, репутаційні ризики та інші важливі дані з понад 100 реєстрів, що допоможуть вам ухвалювати обґрунтовані рішення. Переконайтеся у всебічності LIGA360, запланувавши індивідуальну презентацію.
Критерії «дроблення бізнесу»
Які ж ознаки «схем дроблення» найчастіше привертають увагу контролюючих органів?
Найперше, що впадає в око - це спільні атрибути бізнесу: одна адреса юридичної особи та ФОПів, спільне місце реалізації товарів чи послуг, як-от один магазин чи інтернет-сайт, єдиний бренд або торгова марка.
Далі - структурні зв'язки: спільні власники, представники, бухгалтери, довірені особи. Також насторожує, коли ФОП фактично не має власних ресурсів для здійснення діяльності - ні обладнання, ні персоналу, ні реальних активів.
Особливу увагу приділяють фінансовим потокам. Якщо ФОП отримує регулярні значні надходження виключно від однієї юридичної особи, це одразу потрапляє під підозру. Так само, якщо протягом 2-3 місяців ФОП досягає граничного річного доходу - це теж «червоний прапорець» для контролюючих органів.
І ще один дуже характерний маркер - використання одного платіжного терміналу кількома суб'єктами господаювання. У ресторанному чи роздрібному бізнесі це часто стає «ахіллесовою п'ятою» всієї схеми.
Навіть якщо ви маєте ідеально структуровані договори та документи, але присутня хоча б частина цих ознак - ваш бізнес уже потенційно в зоні ризику.
Реальні юридичні наслідки: від штрафів до кримінальних справ
Наслідки для бізнесу, який потрапив під розслідування щодо «дроблення», можуть бути руйнівними. І мова йде не просто про додаткові податки.
Найсерйозніший ризик - кримінальна відповідальність за статтею 212 Кримінального кодексу. Якщо ухилення від сплати податків перевищує 4.5 млн гривень (а для великих бізнесів це не дуже велика сума), керівництву загрожує реальна кримінальна справа.
Далі - фінансові санкції. Компанії доведеться сплатити всі «зекономлені» податки, часто за кілька років. До цього додаються штрафи до 50 % від недоплати та пеня за кожен день прострочення. Для великого бізнесу це може означати десятки мільйонів гривень додаткових виплат.
Як правило, після виявлення ознак «дроблення» фінансові установи блокують рахунки компанії та всіх пов'язаних ФОПів. Це миттєво паралізує бізнес-процеси й може призвести до втрати клієнтів, зриву контрактів та інших критичних наслідків для бізнесу.
І, звісно, обов'язковий перехід на загальну систему оподаткування, що зазвичай означає зростання податкового навантаження в 4-5 разів. Це серйозно впливає на рентабельність і вимагає перегляду всієї бізнес-моделі.
То що ж робити бізнесу, який звик оптимізувати податки через ФОПів? Чи існують ще законні варіанти?
Скажу відверто - з огляду на жорсткий підхід контролюючих органів, треба надзвичайно обережно ставитися до використання великої кількості ФОПів. З практики можу зазначити, що для великого бізнесу моделі з використанням десятків ФОПів сьогодні надто ризикові та не виправдовують себе.
Якщо ваш бізнес фактично працює як єдине ціле, має спільний бренд, спільні ресурси і спільне управління, спроби «дробити» його на десятки ФОПів майже гарантовано привернуть увагу контролюючих органів.
Єдиний варіант, коли участь кількох ФОПів у бізнесі може бути виправданою - це коли кожен ФОП має:
Свою реальну, незалежну бізнес-функцію
Власні ресурси (обладнання, приміщення)
Чітко окреслений обсяг послуг
Різні джерела доходів (не лише від пов'язаних компаній)
Реальну самостійність у прийнятті рішень
Окрім цього, існують механізми, які на перший погляд можуть здаватися «сірими схемами», хоча насправді є цілком законними та «білими». Важливо уникнути плутанини між умовно «сірими» та «білими» ФОПами. Наприклад, якщо діяльність ФОПів ведеться за договорами франчайзингу чи спільної діяльності, цілком природно, що вони мають спільних консультантів, бухгалтерів та інші ресурси, адже їхній бізнес базується на використанні єдиного бренду та єдиних стандартів ведення діяльності.
LIGA360 забезпечить ваш бізнес інформацією, необхідною для комплексного управління ризиками. Наші інструменти дозволяють попереджати ризики співпраці з партнерами, а також законодавчі, судові й інформаційні загрози й вживати своєчасних заходів щодо їх мінімізації. Оцініть можливості LIGA360, замовивши персональну презентацію вже сьогодні.
Практичні рекомендації: як діяти в нових умовах
Давайте відверто: бізнес має повне право шукати легальні можливості для оптимізації податкового навантаження. Питання лише в тому, як це робити розумно й безпечно в нових реаліях. З практики можу порадити декілька дієвих підходів.
По-перше, проведіть юридичний аудит (tax compliance) поточної бізнес-структури. Оцініть об'єктивно ризики вашої моделі. Зосередьтеся не лише на формальній відповідності документів, а й на реальному економічному змісті операцій. Розгляньте бізнес через призму податкової чи БЕБ - що їх може насторожити? Ті «червоні прапорці», які ви вже бачите самі - це може бути вершиною айсбергу, тому для підвищення ефективності раджу залучити незалежних фахівців.
По-друге, якщо ви вирішите співпрацювати з ФОПами, забезпечте реальну економічну обґрунтованість такої співпраці. ФОП має бути справді незалежним суб'єктом господарювання, який надає конкретні послуги, має інших клієнтів та власні ресурси. Тоді така співпраця матиме економічний сенс, а не виглядатиме як «схема ухилення від податків».
Якщо ви працюєте з ІТ-індустрією, варто розглянути можливості Дія.City. Цей спеціальний правовий режим надає суттєві податкові переваги легальним чином. Ставка ПДФО для штатних працівників - усього 5 %, а ЄСВ нараховується не на всю зарплату, а лише на мінімальну. Це одночасно дозволяє знизити податкове навантаження, але уникнути ризиків, пов'язаних із «дробленням бізнесу».
Варіант для ритейлу та ресторанного бізнесу - побудова франчайзингової моделі. Це дозволить кожному суб'єкту господарювання мати реальну комерційну незалежність, що суттєво знижує ризик визнання такої структури «дробленням бізнесу». Звісно, вона потребує більш складної юридичної та адміністративної підтримки, але з огляду на поточні ризики може бути виправданою.
І найголовніше - будьте на крок попереду. Податкове законодавство та практика його застосування постійно змінюються. Те, що працює сьогодні, завтра може стати проблемою. Тому регулярний аналіз податкової стратегії та її адаптація до нових реалій - запорука стабільного розвитку бізнесу.
Висновок: час міражів минає
В умовах посилення контролю з боку держави, розвитку аналітичних інструментів фінмоніторингу та активізації БЕБ, старі схеми оптимізації через десятки ФОПів стають надто ризикованими.
Та й з економічної точки зору - якщо враховувати потенційні штрафи, пені та ризик кримінального переслідування - такі схеми сьогодні навряд чи можна назвати «оптимізацією».
Втім, податкова оптимізація була, є і буде невід'ємною складовою розумної бізнес-стратегії. Просто сьогодні вона потребує більш тонкого, виваженого підходу з урахуванням усіх ризиків і потенційних наслідків.
Особисте спостереження: найуспішніші компанії - це ті, які замість гонитви за короткостроковою податковою вигодою будують бізнес із довгостроковою перспективою. Вони знаходять баланс між оптимізацією і безпекою, між сьогоденням і майбутнім.
Тож чи варто ризикувати, використовуючи агресивні схеми оптимізації? Відповідь залежить від вашої бізнес-філософії та толерантності до ризику. Але одне можу сказати напевно: час безтурботної податкової оптимізації через множинні ФОП-структури поступово завершується. І чим швидше бізнес адаптується до нових реалій, тим успішнішим він буде в майбутньому.
Яків Воронін - адвокат, доктор юридичних наук, доцент, Голова Ради громадського контролю при Бюро економічної безпеки, Голова комітету з питань митного та податкового права НААУ
Хочете отримувати експертну аналітику з гарячих бізнес-питань? В LIGA360 є матеріали для всієї команди: для юристів, бухгалтерів, комплаєнс-фахівців та керівників. Побачте всі переваги роботи в комплексній інформаційно-аналітичній платформі LIGA360, замовивши персональну презентацію.
