|
Відповідно до Закону України від 09.09.2025 р. № 4196-IX з 28.08.2025 р. Господарський кодекс України (далі - ГКУ) втратив чинність, що викликало чимало питань у бізнесу. Одне з актуальних питань пов'язане з можливістю управління підприємством його учасником. Іншими словами, чи може учасник виконувати функції директора без укладення трудового/цивільно-правового договору.
Чому саме скасування ГКУ сколихнуло бізнес спільноту щодо питання управління товариством? Відразу необхідно зазначити, що в класичній ситуації, коли є загальні збори учасників і виконавчий орган - обраний директор, все залишається без змін. А ось у випадку, якщо функції директора здійснює або планує здійснювати учасник, відповідно не все так однозначно. Справа в тому, що до 28.08.2025 р. у вирішенні цього питання керувалися ст. 65 і 128 ГКУ. Після скасування ГКУ це питання регулює ст. 97 Цивільного кодексу України (далі - ЦКУ).
Варто зауважити, що питання управління товариством також регулюються положеннями гл. IV Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», які є спеціальними і залишаються незмінними.
Зміни в регулювання питання управління товариством
Було до 28.08.2025 (ст. 65 ГКУ) | Стало з 28.08.2025 (ст. 97 ЦКУ) |
1. Управління підприємством здійснюється відповідно до його установчих документів на основі поєднання прав власника щодо господарського використання свого майна і участі в управлінні трудового колективу. 2. Власник здійснює свої права щодо управління підприємством безпосередньо або через уповноважені ним органи відповідно до статуту підприємства чи інших установчих документів. | 1. Управління товариством здійснюють його органи або безпосередньо його єдиний учасник - фізична особа у разі прийняття таким учасником рішення про це та після внесення відповідних відомостей до єдиного державного реєстру. 2. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом або установчими документами товариства. |
Порівняння норм свідчить, що положення ст. 65 ГКУ були більш однозначні у вирішенні питання щодо можливості управління товариством єдиним учасником чи одним із учасників. Іншими словами, вони дозволяли здійснення управлінських функцій безпосередньо власником або одним із учасників товариства. Це підтверджувало Мінекономіки в роз'ясненні від 24.05.2023 р. № 4706-05/23807-09, а також судова практика (рішення Рівненського окружного адміністративного суду від 13.12.2018 р. № 1740/2465/18, Одеського окружного адміністративного суду від 30.09.2019 р. по справі № 420/4267/19, Рівненського окружного адміністративного суду від 04.05.2020 р. по справі № 460/8/20, Дзержинський районний суд м. Харкова від 19.12.2022 р. по справі № 638/5689/22). Хоча, варто вказати, що і до відповідних змін контролюючі органи намагалися визнати такі відносини трудовими, і тоді товариству доводилося захищати свою позицію в суді.
З положень чинної ст. 97 ЦКУ можна зробити чіткий висновок тільки щодо товариств з єдиним учасником. Тобто, якщо товариство засноване одним учасником, то він може виконувати функції директора на безоплатній основі без укладення трудового чи цивільно-правового договору. Але, враховуючи норми діючого законодавства, зокрема, ЦКУ та Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», та практичні аспекти, така можливість має бути передбачена статутом товариства. Адже відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 11 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» у статуті товариства зазначаються відомості, зокрема, про органи управління товариством, їх компетенцію, порядок прийняття ними рішень. Крім того, інформація про такого учасника-управлінця має бути внесена до єдиного державного реєстру.
Після скасування Господарського кодексу бізнес опинився в зоні правової невизначеності щодо управління ТОВ. У LIGA360 можна швидко проаналізувати нове регулювання, позиції контролюючих органів і можливі сценарії дій. Спробуйте системний підхід
Що стосується можливості виконання одним із учасників функцій директора в товаристві, з двома та більше учасниками, то не все так однозначно, враховуючи формулювання ч. 1 ст. 97 ЦКУ. Однак, за нашою оцінкою, положення ч. 2 ст. 97 ЦКУ, а саме норма «якщо інше не встановлено законом або установчими документами товариства» залишають поле для маневрів і для товариств з декількома учасниками. Тобто, якщо в статуті передбачено, що один із учасників може виконувати функції з управління товариством, і дані про нього внесені до єдиного державного реєстру, тоді це може бути працюючим варіантом. Разом з тим необхідно зазначити, що відсутність сформованої судової практики щодо трактування положень ст. 97 ЦКУ, а також наявності позицій ключових відомств, зокрема, Мінюсту та Мінекономіки, може свідчити про певні ризики. З великою долею вірогідності контролюючі органи, можуть дотримуватись позиції щодо необхідності призначення директора з наступним укладенням договору. Відповідно може виникнути спірна ситуація, яка буде вирішуватися в суді.
Враховуючи невизначеність у вирішенні питання управління товариством з декількома учасниками, рекомендуємо діяти наступним чином. Загальні збори учасників товариства призначають директором одного із учасників. Далі виникає необхідність в укладенні трудового або цивільно-правового договору. Така опціональність передбачена ч. 12 ст. 39 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».
Якщо з директором укладається трудовий договір, то він обов'язково передбачає нарахування та виплату зарплати. При цьому при визначенні рівня зарплати має враховуватися складність та умови виконуваної роботи, професійно-ділові якості працівника, результати його праці та господарська діяльності підприємства (ч. 2 ст. 1 Закону України «Про охорону праці»). Тобто, формально директору не може бути встановлена мінімальна заробітна плата.
Другий варіант - з директором укладається цивільно-правовий договір про надання послуг з управління товариством. Зауважимо, що слід внести до статуту ТОВ положення, які дозволяють укладати з виконавчим органом цивільно-правовий договір, визначити порядок обрання виконавчого органу. Вважаємо, що користуючись загальними положеннями цивільного законодавства, принципами свободи волі сторін, взаємного визначення умов договору з директором може бути укладений і безоплатний цивільно- правовий договір (ст.ст. 3, 6, 627, 904 ЦКУ). Тобто у випадку, коли, наприклад, товариство не веде активну діяльність, можна обрати саме такий ефективний варіант оформлення відносин з директором. Але і тут треба бути готовими відстоювати позицію щодо цивільно-правового характеру відносин перед контролюючими органами. Значну роль в цьому відіграватиме юридично коректно підготовлений цивільно-правовий договір.
Управління товариством, яке діє на підставі модельного статуту
Відповідно до ч. 2 ст. 81 ЦКУ юридична особа приватного права може створюватися та діяти на підставі модельного статуту в порядку, визначеному законом. Модельний статут товариства з обмеженою відповідальністю затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 27.03.2019 р. № 367. Він є багатоваріантним та передбачає можливість обрання різних його редакцій, у тому числі редакції «за замовчуванням». Однак модельний статут не дозволяє власноруч вносити зміни в його положення, а самі положення не передбачають можливості виконання функцій з управління товариством єдиним учасником без укладення трудового чи цивільно-правового договору.
Таким чином, якщо товариство діє на підставі модельного статуту, то, за нашою оцінкою, управління таким товариством не може здійснюватися єдиним учасником без укладення відповідного договору. У такому випадку необхідно призначати директора, з яким укладається трудовий або цивільно-правовий договір.
Висновки:
1. Скасування Господарського кодексу України вплинуло на правила гри щодо можливості управління товариством учасником без укладення відповідного договору.
2. Єдиний учасник-фізична особа має право на безпосереднє управління товариством на безоплатній основі без оформлення трудового чи цивільно-правового договору при умові внесення відповідного положення до статуту.
3. Щодо можливості управління товариством на безоплатній основі одним із учасників, то, враховуючи формулювання положень ст. 97 ЦКУ, які з 28.08.2025 р. регулюють це питання, необхідно враховувати певні потенційні ризики. При сміливому підході один із учасників може управляти товариством, якщо така можливість передбачена в статуті. А при обережному підході, - доцільно укласти з учасником-управлінцем цивільно-правовий договір.
LIGA360 забезпечить ваш бізнес інформацією, необхідною для комплексного управління ризиками. Наші інструменти дозволяють попереджати ризики співпраці з партнерами, а також законодавчі, судові й інформаційні загрози й вживати своєчасних заходів щодо їх мінімізації. Оцініть можливості LIGA360, замовивши персональну презентацію вже сьогодні.
