Як правильно вийти на ринок ЄС через Нідерланди: філія чи дочірня компанія

Вступ до поширених моделей структурування

Іноземні компанії, які розширюють свою діяльність у Нідерландах, стикаються з широким спектром варіантів юридичного та податкового структурування. Нідерландська корпоративна система є надзвичайно гнучкою та пропонує рішення як для початкового виходу на ринок, так і для складних багатонаціональних структур.

До найпоширеніших моделей належать:

• нідерландська філія;

• нідерландська дочірня компанія (BV);

• структура «холдинг + BV» (зазвичай холдинг розміщується над операційною дочірньою компанією);

• спеціалізовані юридичні особи, такі як IP BV та Finance BV.

Кожна модель передбачає різний баланс між обмеженням відповідальності, податковими наслідками, операційною зручністю та довгостроковим масштабуванням. Хоча на початковому етапі можуть бути достатні прості структури, більшість компаній з часом переходять до багатосуб'єктних моделей, особливо якщо вони володіють цінною інтелектуальною власністю, планують залучення інвесторів, управляють транскордонними фінансовими потоками або потребують ефективного податкового планування щодо дивідендів і майбутнього виходу з бізнесу.

У наступних розділах наведено детальний огляд кожної структури з практичними прикладами та податковими міркуваннями.

Філія чи BV - що працює на практиці?

Нідерландська філія

Нідерландська філія юридично є продовженням іноземної материнської компанії. Вона швидко реєструється, є відносно недорогою в утриманні, і якщо діяльність у Нідерландах утворює постійне представництво, то прибуток, що до нього відноситься, оподатковується в Нідерландах за принципом «витягнутої руки».

Нотаріальний акт не потрібен, однак обов'язковими є реєстрація в Торговій палаті Нідерландів (KVK - Kamer van Koophandel) та в податкових органах. Така простота робить філію привабливою для компаній, які хочуть протестувати ринок без значних ризиків.

Водночас відсутність окремої юридичної особи є суттєвим недоліком: усі зобов'язання, борги та претензії, що виникають у Нідерландах, безпосередньо покладаються на материнську компанію. Крім того, банки, регулятори, агенти з оплати праці, а також контрагенти часто надають перевагу роботі з місцевою юридичною особою, а не з іноземною філією. На практиці філії нерідко стикаються з труднощами під час відкриття банківських рахунків, реєстрації платником ПДВ або укладення місцевих договорів, особливо у випадку фізичної операційної діяльності.

Нідерландська BV

На відміну від філії, нідерландська BV є окремою юридичною особою з обмеженою відповідальністю для своїх акціонерів. Вона створюється шляхом нотаріального оформлення та реєстрації в нідерландському комерційному реєстрі.

Після створення BV забезпечує професійну та надійну корпоративну основу для ведення бізнесу в Нідерландах. Ця форма широко визнана в місцевій діловій практиці та значно спрощує:

• найм персоналу;

• укладення договорів з клієнтами та постачальниками;

• оренду складів і офісів;

• отримання номерів ПДВ та EORI;

• застосування відстрочення імпортного ПДВ за статтею 23 закону Нідерландів про податок на додану вартість;

• взаємодію з банками та фінансовими установами.

З податкової точки зору BV користується перевагами нідерландської мережі угод про уникнення подвійного оподаткування та надає значно більше можливостей для майбутньої реструктуризації, зокрема продажу акцій у межах угоди з виходу з бізнесу.

Філія проти BV: практичне порівняння

Практичний приклад: Мале або середнє підприємство створює логістичний центр в ЄС

Під час розширення діяльності в Нідерландах для логістики та дистрибуції в ЄС основні труднощі зазвичай виникають через відсутність належної нідерландської юридичної особи, яка могла б відповідати за митні формальності, складські операції та ПДВ. Це створює податкові, регуляторні й операційні ризики.

Створивши операційну компанію BV для зберігання товарних запасів і управління персоналом, бізнес отримує чітку та відповідну вимогам структуру. Вона спрощує митні процедури, дозволяє зареєструватися в системі EORI та отримати ліцензію за статтею 23 щодо відстрочення імпортного ПДВ. Це дає суттєву перевагу для грошового потоку, оскільки ПДВ не сплачується авансом при імпорті, а лише декларується.

У поєднанні з розвиненою логістичною інфраструктурою Нідерландів і захистом відповідальності через місцеву юридичну особу така структура забезпечує ефективну та фінансово оптимізовану модель дистрибуції.

Холдинг + BV

Структура «холдинг + BV» зазвичай розміщується над однією або кількома операційними дочірніми компаніями. Вона широко використовується в Нідерландах, оскільки дозволяє:

• відокремити активи від операційних ризиків;

• спростити залучення інвесторів;

• забезпечити податково ефективний розподіл прибутку.

Ця модель є особливо актуальною, якщо компанія планує масштабування, географічну експансію або податково оптимізований вихід у майбутньому.

Звільнення від оподаткування для вхідних дивідендів

Загалом Нідерланди мають ключові податкові переваги, що роблять їхню юрисдикцію дуже привабливою:

1. Ставки корпоративного податку (сприятливі ставки корпоративного податку: 19% для прибутку, що не перевищує 200 000 євро, все, що перевищує цю суму, оподатковується за ставкою 25,8%). Компанії мають право на перенесення податкових збитків:

- назад - на 1 податковий рік;

- вперед - без обмеження строку; при цьому збитки можуть бути зараховані в повному обсязі до 1 млн євро, а щодо суми перевищення - у межах 50% оподатковуваного прибутку відповідного року.

2. Нідерландське звільнення від участі передбачає ставку податку на прибуток підприємств у розмірі 0% і є ключовою особливістю нідерландського податку на прибуток підприємств. Воно покликане запобігти подвійному оподаткуванню, дозволяючи розподіл прибутку без оподаткування в межах групи.

Участь, як правило, існує, коли материнська компанія володіє щонайменше 5% номінального сплаченого капіталу дочірньої компанії, незалежно від того, чи є вона резидентом Нідерландів чи іноземною компанією.

Якщо застосовується звільнення від оподаткування участі, всі вигоди, отримані від участі, звільняються від податку на прибуток підприємств Нідерландів, включаючи дивіденди, переоцінку, приріст і збитки від відчуження, а також витрати на придбання та відчуження.

Як правило, звільнення від оподаткування участі не застосовується, якщо материнська компанія або дочірня компанія кваліфікуються як інвестиційні установи. Кваліфікація оцінюється за допомогою тесту на намір (тобто чи утримується участь як інвестиція). Якщо звільнення від оподаткування відхилено, в окремих випадках може бути надано податковий кредит. Оскільки кваліфікація може залежати від конкретних обставин, загальноприйнятою практикою є звернення за попереднім податковим рішенням (ATR) щодо того, чи відповідає участь вимогам.

Якщо голландська холдингова компанія володіє акціями підприємства, основними активами якого є дебіторська заборгованість (наприклад, український інвестиційний фонд, що генерує пасивний дохід), звільнення від оподаткування участі може не застосовуватися. Визначення того, чи є інвестиція портфельною або непортфельною, базується на фактах і обставинах.

3. Нідерланди стягують 15% встановлений законом податок на дивіденди (DWHT) з розподілу прибутку голландськими компаніями, якщо він не знижений згідно з угодою про уникнення подвійного оподаткування. Однак повне звільнення застосовується, коли:

• акціонер володіє понад 5%;

• акціонер є резидентом країни ЄС/ЄЕЗ або країни, з якою укладено угоду, та

• не застосовуються правила проти зловживань.

Правила проти зловживань вимагають:

• структура не повинна мати своєю основною метою уникнення DWHT, та

• Угода повинна відображати реальну економічну діяльність (суть, бізнес-обґрунтування).

4. Умовний податок на доходи (CWT)

Окремо від звичайного податку на дивіденди, Нідерланди застосовують умовний податок на доходи у розмірі 25,8% до:

• дивідендів (з 2024 року),

• відсотків (з 2021 року) та

• роялті (з 2021 року),

коли вони виплачуються:

• юрисдикціям з низьким рівнем оподаткування (законодавчо встановлена ставка < 9%), або

• Суб'єктам, що не мають реальної діяльності в ситуаціях з проміжними ланками.

5. Практика винесення рішень. Згодом ви можете отримати рішення від податкових органів Нідерландів, що в основному означає, що ви досягли згоди з податковими органами Нідерландів щодо визначеності податкової позиції та щодо вашої позиції з будь-яких податкових питань. Для міжнародних клієнтів це є значною перевагою, оскільки забезпечує ясність і передбачуваність до впровадження структури.

Процентний дохід за вхідними позиками

Процентні доходи, отримані нідерландською холдинговою компанією BV, як правило, підлягають оподаткуванню податком на прибуток підприємств за встановленими законодавством ставками, якщо не застосовується конкретне звільнення або коригування.

У транскордонних ситуаціях можуть виникати кваліфікаційні розбіжності, коли фінансовий інструмент розглядається як борг в одній юрисдикції і як власний капітал в іншій. Якщо інструмент розглядається як власний капітал для цілей оподаткування в Нідерландах, відповідний дохід зазвичай розглядається як дивіденд, а не як відсотки. Такий дохід не звільняється автоматично від оподаткування в Нідерландах; звільнення може застосовуватися тільки в тому випадку, якщо виконуються умови для звільнення від участі.

Гібридні невідповідності, що призводять до відрахування в одній юрисдикції без відповідного оподаткування в іншій, підпадають під дію голландських антигібридних правил, що впроваджують ATAD2. Ці правила можуть забороняти відрахування або вимагати включення доходу, тим самим нейтралізуючи потенційні невідповідності. Як результат, структури, що базуються на відмінностях у кваліфікації боргу та капіталу, ретельно перевіряються і, в багатьох випадках, ефективно нейтралізуються відповідно до голландського законодавства про запобігання ухиленню від оподаткування.

Взаємодія з правилами CFC

Правила щодо контрольованих іноземних корпорацій (CFC) призначені для запобігання перенесенню прибутку до юрисдикцій з низьким рівнем оподаткування. Згідно з цими правилами, певні «забруднені» доходи, такі як відсотки, роялті, дивіденди та доходи від оренди, включаються до податкової бази Нідерландів.

Іноземна компанія або постійне представництво кваліфікується як CFC, якщо:

1. голландський платник податків (самостійно або разом із пов'язаними сторонами) володіє більше ніж 50 % акцій, і

2. суб'єкт господарювання розташований у країні, де встановлена ставка податку нижче 9% або яка включена до списку ЄС некооперативних юрисдикцій.

Нерозподілений пасивний дохід CFC оподатковується на рівні нідерландської материнської компанії, якщо CFC не здійснює значної економічної діяльності. Це застосовується, якщо CFC отримує щонайменше 70% непасивного доходу, відповідає голландським вимогам щодо substance або є фінансовим інструментом, що отримує щонайменше 70% доходу від третіх сторін. Прибутки, які вже оподатковувалися в Нідерландах і пізніше були розподілені між голландською материнською компанією, звільняються від подвійного оподаткування.

Механізм проти ухилення від оподаткування

Нідерланди активно застосовують:

• GAAR (загальне правило проти ухилення від оподаткування),

• правила, спрямовані на гібридні невідповідності,

• тести на основну мету та бенефіціарну власність у податкових угодах.

Ці правила оцінюють, чи мають операції або структури справжнє комерційне обґрунтування та економічну суть.

Огляд інших структур

IP BV.

IP BV володіє інтелектуальною власністю, такою як програмне забезпечення, торгові марки або активи R&D. Розміщення інтелектуальної власності в окремій юридичній особі захищає її від операційних ризиків, що виникають у торговельній дочірній компанії, включаючи співробітників, контракти та претензії клієнтів. IP BV може претендувати на участь у голландській системі «Innovation box», яка пропонує ефективну ставку податку близько 9% на прибуток, пов'язаний з інтелектуальною власністю, розробленою в Нідерландах. Щоб отримати доступ до цієї системи, компанії повинні отримати сертифікат R&D і продемонструвати значну діяльність у сфері технологічного розвитку на внутрішньому ринку. Суто формальні компанії з інтелектуальною власністю без реальної сутності стикаються зі значними ризиками щодо дотримання вимог та оподаткування.

Фінансова компанія BV

Finance BV може виконувати функції казначейського центру групи, видаючи та отримуючи внутрішньогрупові позики, централізуючи управління ліквідністю та оптимізуючи фінансові потоки. Хоча такі структури можуть бути ефективними, вони підпадають під дію суворих правил трансфертного ціноутворення, вимог щодо сутності та антигібридних положень. Податкові органи все частіше перевіряють, чи фінансові функції дійсно виконуються в Нідерландах, чи підтримуються місцевим процесом прийняття рішень, кваліфікованим персоналом та реальною економічною діяльністю.

Висновок

Вибір правильної структури для діяльності в Нідерландах є важливим для створення стабільної, відповідної вимогам та масштабованої присутності в ЄС. Хоча філії можуть забезпечити швидкий старт, нідерландські BV надають оперативну гнучкість, надійність та податкову прозорість, необхідні для реальної діяльності. Холдингова компанія BV ще більше підвищує захист активів та податкову ефективність, а спеціалізовані структури, такі як IP та Finance BV, підтримують довгострокове стратегічне зростання. При продуманому підході та відповідності вимогам щодо сутності та протидії ухиленню від оподаткування, ці моделі пропонують компаніям надійну та перспективну платформу для виходу на європейський ринок.

Питання та відповіді

Питання 1: Чи слід використовувати нідерландьску філію, щоб спростити процедуру реєстрації?

Філіал може підійти для дуже обмежених, низькоризикових дослідницьких заходів. Якщо ви наймаєте співробітників, ведете облік запасів, підписуєте контракти або стикаєтеся з операційним ризиком, вам слід використовувати BV. Філіал не має авторитету і наражає материнську компанію на повну відповідальність.

Питання 2: Чи потрібна мені холдингова компанія BV?

Холдингова компанія BV дуже рекомендується, якщо ви очікуєте інвесторів, володієте цінною інтелектуальною власністю або активами, плануєте довгострокове створення вартості або передбачаєте майбутній вихід. Вона надає доступ до режимів звільнення від участі та захищає активи від операційних ризиків.

Питання 3: Чи можуть іноземні директори керувати голландськими підприємствами?

Так, іноземні директори можуть керувати голландськими підприємствами, але для збереження податкових та юридичних переваг і обмеження ризиків вони повинні здійснювати реальне прийняття рішень та управління в Нідерландах, підкріплене реальною економічною активністю.

Питання 4: Коли оперативна компанія BV є обов'язковою?

Коли ви займаєтеся логістикою, складуванням, митною діяльністю або наймаєте місцевий персонал. Компанія BV відкриває ключові переваги в сфері ПДВ та митних зборів і зменшує операційний ризик.

Дмитро Михайленко - керуючий партнер Crowe Mikhailenko, президент Асоціації податкових консультантів, голова Комітету підприємців з податкових питань при ТПП України, голова податкового комітету КБУ

Rendall Hofman - Tax Partner (VAT), Netherlands

Sander van 't Hoofd - Tax Partner (CIT), Netherlands