|
У сучасному конкурентному середовищі дотримання юридичними особами вимог фінансового моніторингу ("фінмоніторингу") стало не лише вимогою закону, а й питанням безперервності роботи бізнесу. Для багатьох компаній фінмоніторинг обмежується проходженням процедури "знай свого клієнта" (англ. - "Know Your Customer") під час відкриття корпоративного рахунку у банку, а для інших - фінмоніторинг може призвести до зупинення фінансових операцій. У цій статі розглянемо, як працює фінмоніторинг, у яких випадках фінансові операції бізнесу можуть бути зупинені та чи передбачений законодавством обов'язок компаній розкривати інформацію про кінцевих бенефіціарних власників.
1. Коротко про фінмоніторинг
Під фінмоніторингом розуміють заходи, які вживаються суб'єктами первинного ("СПФМ") та державного ("СДФМ") фінмоніторингу з метою запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та розповсюдження зброї масового знищення ("злочинна мета"). Наприклад, банки, страховики, оператори платіжних систем здійснюють фінмоніторинг на первинному рівні, а Національний банк України, Міністерство юстиції України, Міністерство цифрової трансформації України, Міністерство фінансів України, Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку ("НКЦПФР"), Державна служба фінмоніторингу ("Держфінмоніторинг") - на державному. Усі суб'єкти фінмоніторингу діють відповідно до Закону України №361-IX ("Закон").
Одним із важливих етапів фінмоніторингу є встановлення СПФМ кінцевих бенефіціарних власників у процесі проведення належної перевірки, що здійснюється, зокрема, при встановленні ділових відносин, наявності підозри здійснення платіжних операцій без відкриття рахунка (включаючи міжнародних), виникнення сумнівів у достовірності чи повноті раніше отриманих ідентифікаційних даних клієнта СПФМ.
2. Хто такий кінцевий бенефіціарний власник?
Кінцеві бенефіціарні власники (англ. - Ultimate Beneficial Owners) ("бенефіціари") - це тільки фізичні особи, які здійснюють вирішальний вплив (контроль) на діяльність юридичної особи чи фізичної особи - клієнта СПФМ. Бенефіціари можуть здійснювати прямий або непрямий вирішальний вплив.
Якщо фізична особа володіє часткою не менше 25% статутного (складеного) капіталу або прав голосу юридичної особи, то така особа має прямий вирішальний вплив. Якщо фізична особа володіє не менше 25% статутного (складеного) капіталу або прав голосу юридичної особи через пов'язаних з нею фізичних чи юридичних осіб, траст або інші подібні правові утворення, чи здійснює вирішальний вплив шляхом реалізації права контролю, володіння, користування або розпорядження всіма активами чи їх часткою, права отримання доходів від діяльності юридичної особи, трасту або іншого подібного правового утворення, права вирішального впливу на формування складу, результати голосування органів управління, а також вчинення правочинів, які дають можливість визначати основні умови господарської діяльності юридичної особи, або діяльності трасту або іншого подібного правового утворення, приймати обов'язкові до виконання рішення, що мають вирішальний вплив на діяльність юридичної особи, трасту або іншого подібного правового утворення, незалежно від формального володіння, то така особа має непрямий вирішальний вплив.
При встановленні бенефіціарів, СПФМ мають враховувати рекомендації міжурядових організацій. Зокрема, Financial Action Task Force (FATF) відносить до класифікації типів контролю бенефіціарної власності наступні складові: (i) контроль через частку власності; (ii) контроль за допомогою інших засобів (наприклад, через диференційовані права голосу, права призначати більшість членів правління, контроль через боргові інструменти); та (iii) контроль через посади в юридичній особі; що складають так званий "триступеневий підхід".
NB! Звертаємо увагу, що наявність номінального власника (особи, зазначеної як бенефіціар в реєстрі та документах юридичної особи, але без фактичного права управління нею), приховування реальних бенефіціарів за складними корпоративними структурами та ланцюгами є серйозною ознакою "ризиковості" клієнта СПФМ.
Монітор дані про власну компанію з новою LIGA360. Дивись на досьє компанії очима партнерів, конкурентів та перевіряючих органів. Аналізуй згадки в медіа, інтернет-ЗМІ, соціальних мережах, участь в судових справах. Дізнайся більше переваг, замовивши персональну презентацію.
3. Обов'язок vs право бізнесу розкривати інформацію про бенефіціарів під час фінмоніторингу
Незважаючи на те, що Україна та більшість інших держав мають відкриті реєстри, в яких відображається вся актуальна інформація про юридичну особу, а деякі держави мають ще й окремі реєстри із зазначенням інформації про бенефіціарів, самостійне розкриття бізнесом відомостей про їх бенефіціарів є необхідним. Юридичні особи повинні мати структуру власності та актуалізувати інформацію про наявних бенефіціарів, а у разі їх зміни - необхідно інформувати державного реєстратора про ініціювання внесення змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань ("ЄДР") протягом 30 днів з моменту зміни.
NB! Звертаємо увагу, що вищезазначені вимоги не поширюються на політичні партії та їх структурні утворення, професійні спілки та їх об'єднання, адвокатські об'єднання та адвокатські бюро, релігійні організації та інші юридичні особи, що передбачені частиною 8, статті 5-1 Закону.
У разі виявлення розбіжностей у процесі проведення належної перевірки між поданою інформацією до СПФМ та зазначеними даними в ЄДР, СПФМ має право проінформувати СДФМ про такі розбіжності, а також здійснити верифікацію інформації про бенефіціарів в офіційних інтернет-представництвах органів державної влади або відкритих реєстрах, включаючи іноземні державні реєстри, подібні до ЄДР (Наказ Міністерства юстиції України № 3201/5). Як приклад, відповідно до рекомендацій, викладених у Постанові Кабінету Міністрів України № 1011, отримати інформацію про бенефіціарів акціонерних товариств в Україні можливо в реєстрі власників іменних цінних паперів, держателем якого є НКЦПФР; товариств з обмеженою та додатково ю відповідальністю - в обліковій системі часток, яка ведеться Центральним депозитарієм цінних паперів (якщо застосовно).
4. Чи є ризики зупинення фінансових операцій, якщо не розкрити інформацію про бенефіціарів?
У центрі уваги фінмоніторингу зосереджені фінансові операції, які вчиняються клієнтами СПФМ в рамках ділових відносин та про які СДФМ дізнаються у зв'язку із веденням політики запобігання злочинній меті. СПФМ уповноважені зупиняти фінансові операції, якщо вони є підозрілими або містять ознаки вчинення кримінального правопорушення.
Зокрема, відповідно до ст. 209 Кримінального кодексу України ("ККУ"), якщо особа: (і) набула, володіла або розпоряджалась майном, щодо якого фактичні обставини свідчать про їх отримання злочинним шляхом; (іі) здійснила фінансову операцію або правочин з таким майном; (ііі) перемістила, змінила форму такого майна; або (іv) приховала або замаскувала джерело походження чи місцезнаходження такого майна; то така особа карається позбавленням волі на строк від 3-х до 6-и років з позбавленням права обіймати певні посади та займатись певною діяльністю на строк до 2-х років та з конфіскацією майна. Згідно зі статтею 209-1 ККУ, порушення положень законодавства про запобігання злочинній меті карається штрафом від 1000 до 3000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або пробаційним наглядом на строк до 3-х років з позбавленням права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю на строк до 3-х років.
Підозріла фінансова операція - це операція або спроба її проведення (незалежно від суми), яку СПФМ визнав як операцію, яка є результатом злочинної діяльності або пов'язана зі злочинною метою. Під час класифікації фінансових операцій як підозрілих, СПФМ бере до уваги типологічні дослідження, підготовлені Держфінмоніторингом та рекомендації СДФМ. Як приклад, відповідно до п. 2 та п. 3, ч. 1, додатку 20 Постанови Правління Національного банку України № 65, індикаторами підозрілості фінансових операцій є наступні: (i) відмова клієнта від надання інформації, яка є необхідною банку в цілях проведення належної перевірки; (ii) надання неповної інформації; (iii) надання інформації, яка є сумнівною або яку важко перевірити; (iv) банк має підстави підозрювати, що надана інформація або документи мають неправдиві або підроблені відомості.
З огляду на вищезазначене, змоделюємо ситуацію: якщо клієнт-юридична особа відмовиться розкривати СПФМ інформацію повністю/частково про своїх бенефіціарів, або надасть СПФМ неправдиву/підроблену/сумнівну інформацію про бенефіціарів, то фінансові операції такого клієнта можуть бути зупинені з огляду на їх підозрілість. Своєю чергою, СПФМ буде мати право долучитись до процедури обміну інформацією із СДФМ про неправомірні дії такого клієнта. За результатами розгляду інформації, отриманої від СПФМ, Держфінмоніторинг уповноважений прийняти рішення про подальше зупинення фінансових операцій відповідно до п. 2, ч. 3 Наказу Міністерства фінансів України № 8.
Зміни підхід щодо інформаційної безпеки у своїй компанії. Комплексно відстежуй всю необхідну інформацію в одному продукті LIGA360. Замов презентацію сьогодні.
5. Ризики зупинення фінансових операцій: поради юристів
Уникнення підвищеної уваги з боку суб'єктів фінмоніторингу напряму залежить від того, наскільки прозоро побудована фінансова та організаційно-правова структура вашого бізнесу. Дотримання законодавчих вимог - це не лише питання відповідальності, а й практичний спосіб мінімізувати ризики зупинення фінансових операцій. Компанії та бенефіціари завжди повинні бути готовими надати докази легального походження джерела багатства (англ. - "Source of Wealth") та джерела коштів (англ. - "Source of Funds"). Такими доказами можуть бути: реєстраційні документи компанії із зазначеним розміром внесеного статутного капіталу, протоколи загальних зборів із зазначенням акціонерів та розміру додатково внесеного статутного капіталу, виписки з державних реєстрів про наявні активи та земельні ділянки, фінансові звітності, аудиторські висновки, податкові декларації, виписки з банківських рахунків, договори з контрагентами та ін. Рекомендовано не нехтувати обов'язком інформування державних реєстраторів про зміну бенефіціарів та корпоративної структури юридичної особи.
Недостатньо лише бути "належним" клієнтом СПФМ, а додатково потрібно звертати увагу на своїх контрагентів до ініціювання фінансових операцій за договорами, адже ризиковість контрагента може безумовно стати підставою ризикованості фінансових операцій. Саме тому рекомендуємо завжди проводити попередню перевірку контрагента (англ. - "Due Diligence"), яка може включати певний алгоритм дій: перевірка контрагента за пошуком у відкритому доступі: санкційних списках, відкритих державних реєстрах, реєстрах бенефіціарів, за міжнародним кодом LEI (якщо контрагент є суб'єктом надання фінансових послуг); та за вашим запитом - вимагайте повний пакет документів у контрагента: корпоративні документи, що підтверджують реєстрацію юридичної особи, фінансову звітність компанії, виписки з корпоративного рахунку, та ін.
Зупинення фінансових операцій може не тільки призвести до фінансових, репутаційних та операційних втрат бізнесу, а додатково ще й вплинути на майбутню співпрацю з іншими контрагентами та подальший розвиток вашого бізнесу в цілому. Фінмоніторинг відіграє ключову роль у забезпеченні прозорого та стабільного здійснення фінансових операцій бізнесом. Ігнорування законодавчих вимог у сфері запобігання злочинній меті та не розкриття інформації про бенефіціарів перетворюється із законодавчого порушення на фактори, що безпосередньо впливають на стабільність функціонування бізнесу. Організаційно-правова прозорість структури власності компанії, наявність документального підтвердження джерела багатства та коштів, здійснення обов'язкової попередньої перевірки контрагентів - практичні інструменти для захисту від таких ризиків.
6. Замість висновку
Для уникнення настання операційних, фінансових та репутаційних втрат вашого бізнесу рекомендовано завжди мати прозору структуру власності юридичної особи, вчасно інформувати державних реєстраторів про зміну бенефіціарів, зберігати документи, що підтверджують легальне походження джерела багатства та джерела коштів та надавати правдиву та точну інформацію на запит СПФМ. Пам'ятайте, що дотримання стандартів фінмоніторингу - це про стабільність та своєрідну "страховку" для бізнесу в умовах посиленої фінансової безпеки та глобальної уваги державних органів до прозорості фінансових операцій.
